Правовое регулирование оборота акций в акционерном обществе
Правовое регулирование оборота акций в акционерном обществе
Андрей Владимирович Габов
главный научный сотрудник Института государства и права Российской академии наук, научный руководитель юридического института Белгородского государственного национального исследовательского университета, научный руководитель юридического факультета Ульяновского государственного университета, член-корреспондент РАН, доктор юридических наук, заслуженный юрист РФ
Тамара Александровна Меребашвили
заместитель генерального директора, руководитель Блока корпоративных и имущественных отношений, корпоративный секретарь ПАО «Интер РАО», кандидат юридических наук
Пандемия и последовавшие за ней ограничения привычной формы живого/личного общения подтолкнули все страны к быстрому и масштабному внедрению технологий дистанционного взаимодействия (этот процесс теперь называют цифровизацией). Такая тенденция коснулась как системы государственного управления в сфере взаимодействия государственных органов и должностных лиц с гражданами и организациями, так и управления частными организациями. Практически тотальный переход к дистанционному взаимодействию создает и новые возможности, и значительные риски. К числу возможностей использования дистанционных форм взаимодействия в системе корпоративного управления акционерными обществами относится повышение активизма акционеров: участие в корпоративных собраниях теперь не требует практически никаких расходов, а значит, доступ к участию получает максимально широкое число инвесторов. Параллельно мы наблюдаем рост интереса частных инвесторов к рынкам капитала (и в России, и за рубежом), чему есть множество причин экономического и технологического характера. Однако существуют и отдельные риски, которые следует учитывать.
1. Введение. Начиная с середины 1990-х гг. необходимость беспрепятственного осуществления акционерами комплекса предоставляемых акциями прав и действенной защиты прав акционеров составляла основную цель правового регулирования рынка ценных бумаг в Российской Федерации.
К этим вопросам государство обращалось и позднее — в различных документах стратегического, концептуального и программного характера. Причем повестка постоянно расширялась и дополнялась: от противодействия наиболее грубым формам нарушения прав акционеров в 1990-х гг. до создания эффективных средств разрешения корпоративных конфликтов и удобных форм взаимодействия акционеров и акционерных обществ.
Соответствующие подходы нашли свое развитие:
1) в нормах законодательства об акционерных обществах (Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об акционерных обществах)), подвергавшихся постоянной модернизации;
2) в положениях Кодекса корпоративного поведения (утв. распоряжением ФКЦБ России от 04.04.2002 № 421/р), а затем и Кодекса корпоративного управления (письмо Банка России от 10.04.2014 № 06-52/2463).
В результате направленных усилий государства, диалога представителей крупнейших эмитентов и организаций, декларирующих защиту прав миноритарных акционеров, к началу 2020-х гг. в России была создана эффективная система осуществления прав акционеров и корпоративного управления в целом.
Тем не менее, несмотря на наличие правовой основы и технологических возможностей субъектов учетной системы (прежде всего регистраторов), реальное развитие электронных дистанционных форм осуществления акционерами своих прав было медленным. Назвать такое положение сколько-нибудь критичным было нельзя, скорее следовало говорить о том, что постепенное преобладание дистанционных электронных форм (онлайн-формата) взаимодействия наступило бы эволюционным путем. Однако все изменилось в н
Акционерное право. Правовое регулирование организации и деятельности акционерных обществ и объединений
3.2. Правовое положение акционерного общества
Правовое положение акционерных обществ определяется Законом об акционерных обществах. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25% акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований в управлении указанными акционерными обществами («золотая акция«), определяются Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» (в ред. от 22 ноября 2010 г.). Обладатель специального права («золотой акции») имеет право вето при принятии на общем собрании акционеров решений по наиболее важным вопросам деятельности общества.
Закон об акционерных обществах устанавливает, что акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество.
Из этого определения следует, что:
Акционерное общество может осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом, но отдельными видами деятельности оно может заниматься только на основании лицензии. К некоторым видам деятельности могут быть предъявлены требования как к исключительным, при которых в течение срока действия лицензии акционерное общество не вправе осуществлять иные виды деятельности.
Законом установлено, что общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Особо стоит вопрос об ответственности за банкротство АО, вызванное действиями (бездействием) акционеров и других лиц, имеющих право давать обязательные для выполнения указания либо другим образом определять его действия. На указанных акционеров и других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам общества. Поскольку Закон устанавливает, что ответственность «может быть возложена», очевидно, что решение этого вопроса относится к компетенции суда, если ответственные лица не признают ее добровольно.
Однако наибольшая трудность в реализации установленной субсидиарной ответственности заключается в сложности (а нередко в невозможности) доказательства, что банкротство явилось следствием тех или иных действий или распоряжений. Результаты производственно-хозяйственной деятельности носят многофакторный характер, и выявление значимости тех или иных факторов требует серьезной аналитической работы, что в свою очередь возможно при хорошо поставленном учете и наличии высококвалифицированных кадров. Более того, Закон устанавливает, что ответственность указанных акционеров и (или) лиц наступает только в случае, если они заведомо знали, что результатом их действий или исполнения обществом их обязательных распоряжений будет банкротство общества (ст. 3 Закона об акционерных обществах), т.е. если они умышленно действовали во вред обществу.
Официальное толкование может быть нормативным (распространяется на определенную категорию дел и сохраняет свою силу для всех возможных будущих случаев применения нормы) или казуальным (применительно к конкретному казусу, случаю).
Эти понятия необходимо усвоить специалистам, так как в применении хозяйственного права предприятиям следует прибегать к толкованию той или иной правовой нормы.
Филиалы и представительства. Акционерное общество может создавать филиалы и открывать представительства, правовое положение которых отражено в табл. 3.2.
| Параметр | Правило |
| Функции | Филиал: все функции АО. Представительство: представление и защита интересов АО |
| Законодательные основания | Федеральные законы и законодательство соответствующего иностранного государства |
| Юридический статус | Не являются юридическим лицом; действуют на основании положения, утвержденного АО |
| Владение имуществом | Наделяется имуществом, которое учитывается на отдельном балансе и балансе АО |
| Ответственность за деятельность | Несет АО |
| Информация о филиалах и представительствах | Содержится в уставе АО; при изменении сведений уведомляется орган государственной регистрации юридических лиц |
Филиалы корпораций США создаются преимущественно в стратегических зонах хозяйствования (СЗХ), где компания имеет долгосрочные интересы. СЗХ образуются в определенных географических районах по принципу однородности удовлетворяемых потребностей, по типу используемой технологии или виду выпускаемой продукции, по типу клиента. Функции компании в конкретной СЗХ выполняются ее филиалами. В отношении каждой СЗХ фирма определяет свои стратегические позиции в конкуренции (усиливать СЗХ, поддерживать или сворачивать деятельность с тем или иным темпом). Таким образом, в крупных компаниях филиал является основным элементом производственной структуры. Иногда в состав филиала входит несколько заводов (фабрик). Представительства компаний открываются чаще всего в районах сосредоточения стратегических ресурсов, предприятий, находящихся с компанией в производственной или научно-технической кооперации, а также в районах активной коммерческой деятельности.
Классификация акционерных обществ. В российском законодательстве акционерные общества классифицируются по признакам: экономических отношений, способу размещения акций и государственной принадлежности (схема 3.1). Эта классификация в основном соответствует международной практике.
По признаку экономических отношений акционерное общество может быть основным (материнским), дочерним, зависимым и сестринским. Эти отношения отражают экономическую субординацию юридически самостоятельных предприятий: самостоятельные субъекты хозяйствования связаны с волей других субъектов хозяйствования и находятся в той или иной степени под контролем последних.
Основное и дочернее общества. Наибольшая степень экономической зависимости имеет место между основным и дочерним обществами. Основное общество имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, в силу преобладающего участия в его уставном капитале или в соответствии с заключенным между ними договором и несет солидарную ответственность по обязательствам дочернего общества. Уставом дочернего общества или договором между ним и основным обществом может быть предусмотрено право последнего давать дочернему обществу обязательные для него указания. В этом случае, если исполнение такого указания привело к банкротству дочернего общества, основное общество несет субсидиарную ответственность по его долгам. Если же исполнение обязательного указания привело к убыткам, то акционеры дочернего общества вправе требовать от основного общества возмещения этих убытков. Очевидно, что дочернее общество во избежание банкротства должно своевременно предъявлять требования о возмещении убытков.
Однако субсидиарная ответственность основного общества за причинение убытков наступает только в том случае, если оно заранее знало, что исполнение его указаний приведет к банкротству или убыткам дочернего общества. К сожалению, закон защищает дочернее общество лишь от агрессии основного общества и не защищает от некомпетентности его обязательных указаний.
Существующая норма Закона об акционерных обществах вызывает необходимость осторожного поведения дочернего общества в отношениях с основным обществом:
Основное и зависимое общества. Общество признается зависимым, если основное (преобладающее) общество имеет более 20% его голосующих акций. Зависимым обществам также следует проявлять осторожность в отношениях с преобладающим обществом, так как наличие у последнего более 25% голосующих акций дает возможность основному обществу блокировать в своих интересах принятие общим собранием акционеров решений по вопросам, требующим большинства в 
голосов. К таким вопросам относятся:
Закон об акционерных обществах предоставляет им возможность избежать подобной ситуации: уставом общества могут быть предусмотрены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру (юридическому или физическому лицу), и их суммарной номинальной стоимости, а также ограничения максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.
Материнское, дочернее, сестринское и зависимое общества выступают структурными единицами объединений акционерных обществ в сложные структуры.
Открытые и закрытые акционерные общества. По степени открытости законодательство различает только две формы общества: открытое и закрытое. Открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу, а также имеет право проводить закрытую подписку. Закрытое общество вправе распределять свои акции только среди его учредителей или другого заранее определенного круга лиц (например, среди работников данного предприятия) и не может проводить открытую подписку. С учетом того, что открытое общество вправе проводить и закрытую подписку, фактически степень открытости общества для внешних акционеров будет определяться соотношением открытой и закрытой подписки. Следовательно, общество реально может быть открытым, полуоткрытым (полузакрытым) и закрытым. Так, юридически открытое общество с контрольным пакетом акций у трудового коллектива предприятия на самом деле является полуоткрытым, так как реализует по открытой подписке только 49% акций.
Законодательство ограничивает масштабы закрытого акционерного общества численностью акционеров: если число акционеров превысит 50, то общество в течение года должно быть преобразовано в открытое. Мотивация такой нормы не вполне ясна: она не ограничивает размера акционерного капитала и, следовательно, масштаба производственно-хозяйственной деятельности закрытого общества, так как акционерами могут выступать как физические, так и юридические лица, обладающие крупным капиталом.
Создание закрытых акционерных обществ с крупным капиталом следует ожидать в первую очередь в отраслях производства, занимающих лидирующее положение в развитии технологий, участие в которых обещает высокие прибыли. Учредители таких обществ заинтересованы в том, чтобы как можно более сузить круг участников.
Российские, иностранные и совместные акционерные общества. Российское акционерное законодательство позволяет:
Тема 5. Общие понятия о финансовых инструментах рынка ценных бумаг
Цель и задачи темы
В рамках настоящей темы рассмотрены общие теоретические вопросы финансовых инструментов, используемых на российском рынке ценных бумаг, проанализированы их отличительные черты, даны различные классификации ценных бумаг. Целью изучения настоящей темы является формирование у студентов общего представления о природе ценных бумаг и их месте в экономическом обороте. Задачей изучения настоящей темы является подготовка студентов к детальному анализу отдельных ценных бумаг, рассматриваемых в рамках тем 7-9 настоящего учебного пособия.
Оглавление
5.1. Понятие ценной бумаги. Свойства ценных бумаг
Ценные бумаги – необходимый атрибут рыночного хозяйства. Как объекты гражданских прав они относятся к вещам, будучи их особой разновидностью (ст. 128 ГК). Действовавшее ранее законодательство о ценных бумагах содержало крайне неудовлетворительную их регламентацию. С одной стороны, оно содержало неудачные, неправильные по существу определения ценных бумаг, пытаясь, например, подвести под понятие акции или облигации вообще все виды ценных бумаг (как это было сделано в п. 1 Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденного постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. №78). Понятие акции как ценной бумаги, удостоверяющей «право собственности на долю в уставном капитале акционерного общества», данное в п. 43 Положения об акционерных обществах, утвержденного постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601, вообще не соответствовало ни смыслу этого документа, ни существу акционерного общества.
С другой стороны, это законодательство давало безграничный простор для создания любых видов ценных бумаг как государственным органам, так и коммерческим организациям и применения одних традиционно известных видов ценных бумаг для целей, с которыми всегда использовались другие их разновидности (например, появились «вексельные книжки» вместо чековых, «антиинфляционные» и «процентные векселя» вместо предъявительских акций и т.д.). Даже само по себе грамотное Положение о переводном и простом векселе от 24 июня 1991 г. было утверждено Президиумом Верховного Совета РСФСР, то есть органом, не управомоченным на законотворчество по действовавшей тогда Конституции. Правила Основ гражданского законодательства 1991 г., действовавшие на российской территории, в значительной мере были парализованы актами российского законодательства и не смогли стать упорядочивающим фактором оборота ценных бумаг.
Изложенные обстоятельства свидетельствовали о необходимости четкого определения категории ценных бумаг и их правового регулирования. В настоящее время легальное определение ценных бумаг содержится в Гражданском кодексе РФ, в Законе РФ «Об акционерных обществах», Законе РФ «О рынке ценных бумаг». Гражданский кодекс, перечисляя в ст. 143 различные виды ценных бумаг, не делает их перечень исчерпывающим, закрытым. Вместе с тем он указывает, что отнесение документов к числу ценных бумаг может теперь производится только по прямому указанию закона. Поэтому с момента введения в действие части первой ГК новые виды ценных бумаг могут появляться лишь в порядке, установленном законами о ценных бумагах или по их прямому указанию, но не по указанию президентских указов, постановлений правительства и тем более ведомственных актов Банка России или Министерства финансов РФ, либо по инициативе коммерческих банков и иных частных лиц.
Гражданский Кодекс РФ по сравнению с ГК 1964 г. включает новую главу о ценных бумагах как объектах гражданских прав. В соответствии с принципами построения ГК седьмая глава содержит общие для всех видов ценных бумаг вопросы. Особенности выпуска и обращения отдельных видов ценных бумаг регулируются специальными актами, положения которых конкретизируют и дополняют нормы ГК.
В пункте 1 статьи 142 Гражданского Кодекса содержится классическое определение ценной бумаги как строго формального документа, удостоверяющего имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении этого документа. Отсюда следует, что ценная бумага представляет собой, во-первых, документ, удостоверяющий определенное имущественное право (в том числе право требования уплаты определенной денежной суммы, передачи определенного имущества); во-вторых, этот документ имеет строгую форму и обязательные реквизиты, отсутствие хотя одного из которых (либо неправильное его указание) делает бумагу ничтожной (п. 2 ст. 144 ГК); в третьих, этот документ неразрывно связан с воплощенным в нем правом, ибо реализовать это право или передать его другому лицу можно только путем соответствующего использования этого документа.
Ценные бумаги представляют собой одну из разновидностей объектов гражданских прав. Объектами гражданских прав могут быть:
Ценные бумаги в рамках данной классификации признаются разновидностью вещей, что можно считать в известной мере условностью, имея в виду бездокументарные ценные бумаги.
Виды прав, которые могут удостоверяться ценными бумагами, как и обязательные реквизиты ценных бумаг и требования к их форме, определяются только законом или в установленном им порядке (п.1. ст. 144 ГК); следовательно, не любые виды гражданских прав могут удостоверяться ценными бумагами или облекаться в их форму – для этого требуется указание закона, а не воля сторон.
Ценной бумагой удостоверяются имущественные права, вытекающие из договоров:
Не могут удостоверяться ценной бумагой права, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности требования об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью.
Любую ценную бумагу можно рассматривать в двух аспектах:
Свойства ценных бумаг.
Признаки ценных бумаг.
Ценные бумаги как объекты гражданских прав являются особым видом вещей и обладают несколькими юридическими признаками, т.е. качествами, отличающими их от прочих вещей.
Таблица 5.1. Признаки ценых бумаг
Не всякий документ, обладающий ценностью, будет называться ценной бумагой. Например, редкая почтовая марка стоимостью в несколько миллионов рублей никогда не станет ценной бумагой. Да и бумага, на которой печатают ценные бумаги, не является дорогостоящей. Почему же ценная бумага называется ценной? Ценная бумага ценна не своей стоимостью; она воплощает в себе право на что-то. Разумеется, существует множество способов удостоверять обязательства, возникающие в гражданском обороте, например, зафиксировав их в договоре. Участники
Не всякий документ, олицетворяющий какое-либо право, является ценной бумагой. Ценная бумага неразрывно связана с субъективным правом и наоборот. То есть, чтобы осуществить или передать это право необходимо предъявить ценную бумагу, иначе зачем было бы «выдергивать» субъективное право из обязательства и «вставлять» его в ценную бумагу. Любой другой документ, например, железнодорожный билет, можно потерять, но субъективное право на поездку, зафиксированное данным билетом, при этом никуда не исчезает. Операторы посмотрят по компьютеру, что вы купили этот билет, и посадят вас в поезд. А при утрате ценной бумаги утрачиваются и все закрепленные ею права, иными словами нет ценной бумаги – нет и права.
Ценная бумага должна однозначно определять того субъекта, которому принадлежит субъективное право.
Свойство публичной достоверности
Содержащиеся в ценной бумаге сведения являются верными и не нуждаются в каких-либо дополнительных доказательствах. Если в векселе сказано, что нужно по нему заплатить, не должно быть никаких вопросов, почему платить и т.п. Добросовестный участник гражданского оборота может довериться формальным признакам этой ценной бумаги, которая управомочивает его как субъекта, воплощенного в этой ценной бумаге.
Ценная бумага – строго формальный документ, в котором должны содержаться все реквизиты ценной бумаги. Несоблюдение этих требований влечет ничтожность ценной бумаги. Например, на векселе должна быть вексельная метка, то есть словами написано: «вексель».
Отличие ценных бумаг от денег.
По отношению к ценным бумагам деньги являются самостоятельным объектом гражданских прав. Наличные деньги, как и ценные бумаги, считаются вещами, но, в отличие от ценных бумаг, деньги, например, невозможно истребовать от добросовестного приобретателя в случае утраты. Безналичные же деньги с правовой токи зрения, в отличие от наличных денег и ценных бумаг, представляют из себя право требования к банку.
Классификация ценных бумаг.
В узком смысле ценными бумагами являются только такие документы, которые законодательно отнесены к ценным бумагам. Ст. 143 Гражданского кодекса РФ прямо относит к ценным бумагам следующие:
Необходимо добавить, что мнение некоторых теоретиков права об отнесении к ценным бумагам опционов и фьючерсов представляется достаточно спорным, поскольку ценными бумагами являются лишь те документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.
Ценные бумаги можно классифицировать исходя из различных оснований.
Таблица 5.2. В зависимости от способа обозначения управомоченного лица ценные бумаги разделяются на:
Право, воплощенное в ценной бумаге, может быть осуществлено строго определенным лицом, обозначенным в ней.
Право может быть осуществлено только тем лицом, которому эта ценная бумага дошла законным способом передачи от первоначального приобретателя этой бумаги.
Право может быть осуществлено любым, кто предъявит бумагу.
Таблица 5.3. В зависимости от формы закрепления права ценные бумаги могут быть:
Хотя их называют «ценными бумагами», это не бумаги в прямом смысле слова, это способ фиксации прав.
Представляют собой документ в виде бумажного носителя.
Бездокументарные (безбумажные) ценные бумаги
В современном имущественном обороте стали использоваться новые формы фиксации прав его участников, связанные с применением средств электронно-вычислительной техники. При этом не производится выпуск (эмиссия) ценных бумаг непосредственно на бумажных носителях, а соответствующие записи об их владельце и содержании принадлежащих ему прав производятся в памяти ЭВМ в форме записи счета. Данная ситуация ставит вопрос о возможности применения к таким способам фиксации прав традиционных общих правил о ценных бумагах.
Прежде всего необходимо иметь ввиду, что рассматриваемая проблема касается отнюдь не всех видов ценных бумаг. Очевидно, что такая форма закрепления прав участников имущественного оборота не может быть применена к предъявительским ценным бумагам, которые в принципе не могут существовать иначе, как на бумажных носителях. Не касается она обычно и таких ценных бумаг, как векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты, коносаменты, варранты, даже если они являются именными. Речь идет практически исключительно об акциях и облигациях, которые в силу своего строгого именного характера допускают «безбумажную форму» закрепления удостоверяемых ими прав.
Изложенным объясняется подход законодателя, прямо объявившего подобные объекты обязательственных, а не вещных прав особой «формой фиксации прав», к которой могут применяться некоторые правила о ценных бумагах (абз. 1 п. 1. ст. 149 ГК). Очевидно, что на такие объекты и не рассчитаны классические правила об обороте вещей (к которым, как отмечено выше, безусловно относятся и ценные бумаги). Необходима разработка специальных правил, учитывающих обязательственно-правовую специфику рассматриваемых объектов. Такого рода правила согласно абз. 3 п. 1 ст. 149 ГК должны содержаться либо в законах, либо в прямо предусмотренных ими подзаконных нормативных актах. Совершение операций с «бездокументарными ценными бумагами» возможно лишь для лиц, имеющих специальную лицензию. Лицо, официально совершающее записи прав и операции с ними, несет полную имущественную ответственность за сохранность, правильность и соблюдение конфиденциальности таких прав. Не следует смешивать с бездокументарными ценными бумагами ситуации, при которых ценные бумаги (обычно акции акционерного общества) вообще не эмитируются не в бумажной, ни в безбумажной форме, а права владельцев лишь закрепляются в специальном реестре (п. 2 ст. 142 ГК).
Пунктом 1. Ст. 149 ГК РФ установлено, что на бездокументарные ценные бумаги распространяется правовой режим соответствующих документарных ценных бумаг, если этому не препятствуют присущие им особенности. Используемый здесь правовой прием следует рассматривать как юридическую фикцию. Главной особенностью бездокументарных облигаций, например, является то, что они не могут существовать вне соответствующего счета депо, их нельзя снять со счета (как деньги) и унести домой. Пунктом 2.5 Генеральных условий выпуска и обращения облигаций федерального займа, утвержденных постановлением Правительства РФ от 15 мая 1995 г. №458, прямо предусмотрено, что владельцы облигаций федеральных займов не имеют права требовать выдачи на руки облигаций. На бездокументарные ценные бумаги распространяются следующие правила режима документарных ценных бумаг:
Таким образом, бездокументарные ценные бумаги являются объектами обязательственных, а не вещных прав, в отличие от других ценных бумаг, имеющих двойственную суть
Таблица 5.4. Достоинства и недостатки бездокументарной ценной бумаги
отпадает необходимость выпуска соответствующих документов, соблюдения
необходимость создания специальной организации – регистратора гражданских прав, а работники могут злоупотреблять своим положением, изменяя и уничтожая информацию
бумажный документ – хрупкая вещь, может быть уничтожена, подделана. А тут больше гарантирована сохранность, меньше возможность подделки
возможны только именные и ордерные бездокументарные ценные бумаги
отпадает необходимость соблюдения формальных требований
5.2. Виды ценных бумаг
Краткие характеристики основных видов ценных бумаг
Акция.
Акция – ценная бумага, удостоверяющая право ее владельца – акционера – на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов; на участие в управлении акционерным обществом; на часть имущества акционерного общества, оставшегося после его ликвидации.
Акции выпускаются при его создании (учреждении) акционерного общества, при преобразовании предприятия или организации в акционерное общество, при слиянии (поглощении) двух или нескольких акционерных обществ, а также для мобилизации денежных средств при увеличении существующего уставного капитала. Поэтому акцию можно считать свидетельством о внесении определенной доли в уставный капитал акционерного общества.
К выпуску акций эмитента привлекают следующие положения:
Акционерное общество не обязано возвращать инвесторам их капитал, вложенный в покупку акций. Покупка ими акций рассматривается как долгосрочное финансирование затрат эмитента держателями акций, хотя законом и предусматриваются случаи, когда акционеры-владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций. Например, если они голосовали против решения о реорганизации акционерного общества, против совершения крупной сделки или не принимали участия в голосовании, а эти решения приняты.
Выплата дивидендов. Размер дивидендов может устанавливаться произвольно независимо от прибыли. Если имеется чистая прибыль, акционерное общество может всю прибыль направить на развитие производства и не выплачивать дивидендов.
Акции обладают следующими свойствами:
Акция – это титул собственности, т.е. держатель акции является совладельцем акционерного общества с вытекающими из этого правами;
Акция не имеет срока существования, т.е. права держателя акции сохраняются до тех пор, пока существует акционерное общество;
Для акции характерна ограниченная ответственность, так как акционер не отвечает по обязательствам акционерного общества. Поэтому при банкротстве инвестор не потеряет больше того, что вложил в акцию;
Для акции характерна неделимость, т.е. совместное владение акцией не связано с делением прав между собственниками, все они вместе выступают как одно лицо;
Акция может быть выпущена как в документарной (бумажной, материальной) форме, так и в бездокументарной форме – в виде соответствующих записей на счетах. При документарной форме выпуска акций возможна замена акции сертификатом, который предоставляет собой свидетельство о владении названным в нем лицом определенного количества акций.
В зависимости от порядка владения (способа легитимации) акции могут быть именными и на предъявителя. Согласно федеральному закону «Об акционерных обществах» «…все акции общества являются именными». Это предполагает, что владелец акции должен быть внесен в реестр акционерного общества. Закон РФ «О рынке ценных бумаг» разрешает выпуск акций на предъявителя в определенном отношении к величине уставного капитала эмитента в соответствие с нормативом, установленным федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.
Акции акционерного общества иногда разделяют на размещенные и объявленные. При этом азмещенными считаются акции, уже приобретенные акционерами. Объявленными являются акции, которые акционерное общество может выпустить дополнительно к размещенным акциям. В действительности так называемые «объявленные акции» акциями не являются. Они всего лишь представляют собой право акционерного общества в будущем выпустить акции с определенными характеристиками, однако никто не может вынудить общество реализовать это право.
В зависимости от объема прав акции принято делить на обыкновенные и привилегированные. Владелец обыкновенной акции имеет права, предоставляемые акциями, в полном объеме (участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, иметь право на получение дивидендов, а в случае ликвидации – право на получение части имущества общества в размере стоимости принадлежащих ему акций. Привилегированная акция не дает права голоса на общем собрании акционеров, а привилегии владельца такой акции заключаются в том, что в уставе должен быть определен размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость), которые определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Однако не следует понимать буквально лишение права голоса владельца привилегированной акции. Закон РФ «Об акционерных обществах» определяет случаи, когда владелец привилегированной акции получает право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества и о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих или изменяющих права акционеров, владельцев привилегированных акций. Право голоса владелец привилегированных акций получает и в том случае, если на годовом собрании акционеров принимается решение о невыплате или неполной выплате установленных дивидендов.
Облигация.
Облигация – ценная бумага, удостоверяющая право ее владельца на получение от эмитента в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости и зафиксированного в ней процента (интереса), начисленного на номинальную стоимость, либо иного имущественного эквивалента.
Таблица 5.5. Виды облигаций
вид облигаций
обязанное по облигации лицо
Российская Федерация или субъект Российской Федерации
частное юридическое лицо
Основное назначение этого вида ценных бумаг заключаеся в том, что облигация опосредует отношения займа. Конечно, отношения займа можно опосредовать и договором займа.
Таблица 5.6. Различия между облигацией и договором займа
облигации
договор займа
Выпускаются заемщиком в массовом порядке.
Заемщик должен заключить отдельный договор с каждым кредитором.
Являются товаром. Владелец облигаций может дождаться срока погашения облигаций, а может по своему усмотрению до истечения данного срока продать, обменять, заложить или иным образом использовать облигации как самостоятельный объект.
Не является товаром, его нельзя отчуждать.
При возникновении споров, связанных с отказом должника от возврата денег, сам должник должен доказать, что кредитор хотя и имеет на руках облигацию, фактически денег не передавал. Доказать такое на практике почти невозможно.
При возникновении споров, связанных с отказом должника от возврата денег, полученных по договору займа, кредитор обязан доказать, что в свое время он действительно передал должнику эти деньги. Сам по себе договор займа не всегда является подтверждением этого факта, поскольку содержит обычно лишь условие об обязанности кредитора передать денежные средства и обязанности должника их вернуть на определенных условиях. То есть дополнительно к договору займа на руках у кредитора должна находиться, например, расписка должника в передаче денег.
В условиях командно-административной системы были распространены также целевые облигации, не опосредовавшие отношения займа, а дававшие право на получение материального блага или приобретение некого редкого, дефицитного товара, например, на приобретение автомобилей. В условиях развитого рынка такие облигации не имеют смысла, поскольку отсутствуют массовый дефицит на товары и невозможность приобрести такие товары на рынке.
Выпуск облигаций содержит ряд привлекательных черт для компании-эмитента: посредством их размещения хозяйственная организация может мобилизовать дополнительные ресурсы без угрозы вмешательства их держателей-кредиторов в управление финансово-хозяйственной деятельностью заемщика. Однако облигационные займы компаний следует рассматривать как дополнение к заемным средствам, получаемым в виде банковских кредитов. Даже в странах с развитым фондовым рынком посредством выпуска облигаций компании покрывают далеко не всю потребность в заемных средствах. Поскольку облигационный займ выражает отношения по поводу возвратного движения ссуженной стоимости, то он по сути своей и назначению схож с банковской ссудой. В этой связи следует заметить, что право на эмиссию облигаций может быть предоставлено только таким компаниям, которые отвечают требованию кредитоспособности.
Порядок выпуска облигаций акционерными обществами регламентируется Федеральным законом «Об акционерных обществах». В соответствии с названным законом при выпуске облигаций акционерными обществами должны быть соблюдены следующие дополнительные условия:
Для описания их различных видов облигации классифицируются по ряду признаков:
В зависимости от эмитента различают облигации:
В зависимости от сроков, на которые выпускается займ, все многообразие облигаций условно можно разделить на две большие группы:
Облигации с некоторой оговоренной датой погашения, которые, в свою очередь, делятся на:
Облигации без фиксированного срока погашения включают в себя:
По способу размещения различают:
В зависимости от формы, в которой возмещается позаимствованная сумма, облигации делятся на:
По методу погашения номинала могут быть:
В зависимости от того, какие выплаты производятся эмитентом по облигационному займу, различают:
По характеру обращения облигации бывают:
В зависимости от обеспечения облигации делятся на два класса:
В зависимости от степени защищенности вложений инвесторов различают:
Резюмируя сказанное выше об облигациях, можно рассматривать облигацию как:
Чек.
Чек – ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное письменное распоряжение чекодателя банку уплатить держателю чека указанную в нем сумму. Чек выполняет расчетную функцию.
Чек – строго формальный документ и должен содержать следующие реквизиты:
Выдача чека еще не есть осуществление платежа. Чек требует акцепта банком. Отказ банка платить по чеку должен быть удостоверен нотариально либо отметкой плательщика (протест чека). Юридическое значение протеста чека в том, что держатель может пойти с опротестованным чеком в суд и получить судебный приказ на принудительное исполнение платежа по чеку.
Для чека как для всякой ценной бумаги, принципиальное значение имеют соблюдение его формы и правильность заполнения всех необходимых реквизитов. Он в обязательном порядке должен включать в себя следующие сведения: наименование «чек» в тексте документа; поручение плательщику выплатить определенную сумму; наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж; указание валюты платежа; указание даты и места составления чека; подпись чекодателя. Требования к форме чека и порядку его заполнения определяются законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами (ст. 878 ГК).
Гражданский Кодекс РФ включает в себя определенные правила, регулирующие порядок оплаты чека (ст. 879). Он оплачивается за счет средств чекодателя плательщиком при условии предъявления его к оплате в установленный срок. В обязанности плательщика вменено удостовериться всеми доступными ему способами в подлинности чека, а также в том, что он предъявлен к оплате уполномоченным по нему лицом. В случае предъявления к оплате индоссированного чека плательщик должен проверить правильность индоссаментов. Правильность подписей индоссаментов при этом плательщиком не проверяется. Следует обратить внимание на новое положение Кодекса, регулирующее ответственность чекодателя и плательщика в случае подложного, похищенного или утраченного чека. Возникшие вследствие этого убытки налагаются на плательщика или чекодателя в зависимости от того, по чьей вине они были причинены (п. 4 ст. 879). Отступление от общих правил ответственности по обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью, когда ответственность наступает независимо от вины, преследовало цель побудить участников чековых правоотношений быть максимально заботливыми и осмотрительными.
Передача прав по чеку производится в общем порядке, предусмотренном для передачи прав по ценным бумагам. Для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, как известно, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу. Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой ценной бумаге надписи индоссамента (ст. 146 ГК). Вместе с тем Кодексом предусмотрены некоторые особенности передачи прав по чеку. В частности, именной чек не может быть передан другому лицу. В переводном чеке индоссамент на плательщика имеет силу расписки за получение платежа (ст. 880 ГК).
Определенные особенности имеются и в правовом регулировании гарантии платежа по чеку – аваля (ст. 881 ГК). В качестве авалиста по чеку может выступать любое лицо, за исключением плательщика. Аваль по чеку проставляется на лицевой стороне чека или на дополнительном месте путем надписи «считать за аваль» и указания, кем и за кого он дан. Авалист, оплативший чек, получает права по нему против того, за кого он дал гарантию. Предъявление чека к платежу осуществляется чекодержателем путем представления чека в банк, обслуживающий чекодержателя, на инкассо (инкассирование чека). В этом случае оплата чека производится в общем порядке, предусмотренном для исполнения инкассового поручения. В случае отказа плательщика от оплаты чека, предъявленного к платежу, данное обстоятельство должно быть удостоверено одним из способов, предусмотренных ГК (ст. 883), а именно: протестом нотариуса либо составлением равнозначного акта; отметкой плательщика на чеке об отказе в его оплате с указанием даты представления чека к оплате; отметкой инкассирующего банка с указанием даты, свидетельствующей о том, что он своевременно выставлен и не оплачен. О неоплате чека чекодержатель должен известить своего индоссанта и чекодателя в течение двух рабочих дней, следующих за днем совершения протеста или равнозначного ему акта.
Если плательщик откажет в оплате, чекодержатель имеет право регресса, то есть он вправе потребовать платежа по чеку ко всем обязанным по чеку лицам: чекодателям, авалистам, индоссантам, которые несут перед чекодержателем солидарную ответственность (п. 1 ст. 885 ГК). Необходимо отметить, что плательщик не назван в качестве лица, обязанного по чеку перед чекодержателем. В случае неосновательного отказа от оплаты чека плательщик несет ответственность перед чекодателем, но не перед чекодержателем. Гражданским Кодексом установлен сокращенный срок исковой давности (шесть месяцев) для исков чекодержателя к обязанным по чеку лицам. Указанный срок исчисляется со дня окончания срока предъявления чека к платежу (п. 3 ст. 885 ГК).
Основные отличия чека от векселя заключаются в том, что чек оплачивается по предъявлении, а вексель может быть предъявительским и срочным; чек всегда выписывается на банк, в котором чекодатель имеет счёт.
Гражданский кодекс РФ регулирует порядок оформления чека, использование его в безналичных расчетах, ответственность лиц, участвующих в расчетах. Отличительная черта отношений по расчетам чеками состоит в их особом субъектном составе, где в качестве основных участников данных отношений выступают чекодатель, чекодержатель, и плательщик.
Вексель.
Вексель – ничем не обусловленное обязательство выплатить по наступлении определенного срока указанную в нем сумму владельцу векселя. В Российской Федерации векселя широко распространены. Количество векселей может достигать таких размеров, что они становятся суррогатом денег, что подрывает нормальное развитие гражданского оборота.
Вексель – ордерная ценная бумага. Выдача векселя – это абстрактная сделка, т.е. не имеет значения, почему выдается вексель. Запрещается даже указывать в векселе, на основании чего он выдан (иначе он становится недействительным). Абстрактный характер носит и вексельное обязательство: платить по векселю нужно только потому, что в векселе об этом сказано, неважно за что.
Вексель опосредует кредитные отношения (заемные). Но по кредитному договору кредитор должен доказать, что он давал деньги взаймы, иначе ему ничего не вернут. А если кредит выдается под вексель, ничего доказывать не нужно. Чтобы освободить себя от платежа по векселю, должник должен доказать, что вексель безденежный, что он денег не получал. Это очень сложно.
Любой вексель можно передать путем совершения индоссамента. Последние получатели векселя «застрахованы», т.к. даже если должник докажет, что не получал этих денег, все равно должен платить.
Вексель может быть выдан любым лицом – государством, юридическим и физическим лицом. Плательщиком по векселю тоже может быть любое лицо, в отличие от чека.
Любой вексель обладает повышенной оборотоспособностью: легко передается с помощью индоссамента. В нашей стране, где неразвитое законодательство и темные представления о роли ценных бумаг, участники гражданского оборота наряду с индоссаментов составляют договоры купли-продажи векселей, акты передачи векселей – получается масло масляное, ведь идея ценных бумаг – облегчить, а не усложнить гражданский оборот.
Вексель – формальный документ. Реквизиты векселя см. в Положении. Выданный вексель становится товаром и участвует в гражданском обороте.
Переводной вексель (тратта) – это документ, регулирующий вексельные отношения трех сторон: кредитора (трассанта), должника (трассата) и получателя платежа (ремитента). Суть этих отношений заключается в том, что трассант выписывается (трассирует) вексель на трассата с предложением уплатить определенную сумму денег ремитенту в определенном месте в определенный срок.
Переводной вексель содержит следующие реквизиты[27]: вексельные метки; вексельная сумма; наименование и адрес плательщика; срок платежа; наименование платежа; место платежа; указание места и даты составления; подпись векселедателя.
Акцепт тратты – согласие оплатить вексель в пользу векселедержателя, предъявившего вексель к оплате. Лицо, совершившее акцепт, называется акцептантом. Акцепт отмечается в левой части на левой стороне векселя и выражается словами: «Акцептован», «Заплачу» или другими словами, равнозначными по смыслу, с обязательным проставлением подписи, печати плательщика и даты акцепта. Векселедержатель имеет право предъявлять вексель для акцепта плательщику по месту жительства последнего в любое время, начиная с даты выдачи векселя и кончая датой платежа.
Вексель является особенной ценной бумагой. Эта особенность состоит в том, что вексель может быть использован как средство платежа. К обязательным реквизитам простого векселя относятся:
Депозитный и сберегательный сертификаты.
Депозитный (сберегательный) сертификат – ценная бумага, удостоверяющая сдачу на хранение кредитному учреждению определенной денежной суммы и право вкладчика на получение в установленный срок суммы вклада с процентами по нему. Депозитный и сберегательный сертификат – это одно и то же, разница в том, что депозитный сертификат выдается юридическому лицу, а сберегательный – физическому. Процентные ставки по депозитным (сберегательным) сертификатам обычно выше, чем по обычным вкладам. Сумму вклада можно получить досрочно, но проценты в этом случае либо не выплачиваются, либо понижаются.
Депозитные и сберегательные сертификаты – ценные бумаги, право выпускать которые предоставлено только коммерческим банкам. Депозитный (сберегательный) сертификат – ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в банке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка. Если в качестве вкладчика выступает юридическое лицо, то оформляется депозитный сертификат, если физическое лицо – сберегательный. При этом владельцем сертификата могут быть только юридические лица, зарегистрированные на территории РФ или иного государства, использующего рубль в качестве официальной денежной единицы. Оформление депозитного или сберегательного сертификата является надлежащей формой заключения договора банковского вклада. Поэтому особенность сертификата как ценной бумаги заключается в том, что он может быть выпущен только в документарной форме, при этом сертификат может быть именным или на предъявителя. Бланк сертификата должен содержать следующие обязательные реквизиты:
Отсутствие в тексте бланка сертификата какого-либо из обязательных реквизитов делает этот сертификат недействительным. Банк, оформляющий сертификат, может включить в него иные дополнительные условия и реквизиты, которые не противоречат действующим правовым нормам. Бланк сертификата также должен содержать все условия выпуска, оплаты, и обращения сертификата (условий и порядка уступки прав требования по сертификату). В случае, если с сертификатом было проведена операция, не предусмотренная условиями, содержащимися на его бланке, такая операция считается недействительной. Изготовление бланков депозитных и сберегательных сертификатов (именных и на предъявителя) производится только полиграфическими предприятиями, получившими от Министерства Финансов РФ лицензию на производство бланков ценных бумаг. Чтобы выпустить депозитные или сберегательные сертификаты, банк должен утвердить условия их выпуска и обращения. Для этого они должны представить их в трех экземплярах в Главное Территориальное Управление ЦБ РФ или Национальный банк республик в составе РФ по месту нахождения корреспондентского счета в десятидневный срок с даты принятия решения о выпуске. Условия выпуска сертификата должны содержать полный порядок выпуска и обращения сертификатов, описание внешнего вида сертификата и образец (макет) сертификата. В настоящее время существуют определенные ограничения по субъектному составу коммерческих банков, которые могут выпускать сберегательные сертификаты.
Выпуск сертификатов может осуществляться как в разовом порядке, так и сериями. Срок обращение депозитных сертификатов (с даты выдачи сертификата до даты, когда владелец сертификата получает право востребования депозита) ограничивается одним годом. Срок обращения сберегательных сертификатов не может превышать трех лет. Обращение депозитных и сберегательных сертификатов осуществляется на основании общих норм гражданского права. При этом сертификаты не могут служить расчетным или платежным средством за проданные товары или оказанные услуги. Денежные расчеты по купле-продаже депозитных сертификатов и выплате сумм по ним осуществляются только в безналичном порядке. Уступка права требования по сертификатам на предъявителя осуществляется простым вручением этого сертификата. Уступка права требования по именному сертификату (цессия) оформляется на оборотной стороне такого сертификата двусторонним соглашением лица, уступающего права (цедента) и лица, приобретающего эти права (цессионария). Соглашение об уступке права требования по депозитному сертификату подписывается двумя лицами, уполномоченными соответствующим юридическим лицом на совершение таких сделок и скрепляется печатью этого юридического лица. Каждый договор об уступке нумеруется цедентом. Договор об уступке права требования по сберегательному сертификату подписывается обеими сторонами лично. При наступлении срока востребования депозита или вклада банк обязан выплатить владельцу ценной бумаги сумму вклада и проценты по ставке, первоначально установленной в условиях выпуска и обращения независимо от времени покупки владельцем данного сертификата. Это означает, что ставка процента, закрепленного на бланке сертификата, не может быть изменена в течении периода обращения сертификата. Платеж производится против предъявления сертификата и заявления владельца с указанием счета, на который должны быть зачислены средства. Для граждан платеж может производится как путем перевода суммы на счет, так и наличными деньгами. В случае досрочного предъявления сберегательного или депозитного сертификата к оплате банком выплачиваются суммы вклада и проценты, выплачиваемые по вкладам до востребования, если условиями сертификата не установлен иной размер процентов.
Таким образом, депозитный и сберегательный сертификаты представляют собой письменное свидетельство банка о депонировании денежных средств и о праве вкладчика на получение по истечении установленного срока суммы депозита по нему.
Приватизационный чек.
В соответствии с постановлением Верховного Совета РФ «О ходе реализации Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в РФ на 1992 г.» от 9 октября 1992 г. №3608-1 и Указом Президента РФ «О введении в действие системы приватизационных чеков в РФ» от 14 августа 1992 г. № 914 с 1 октября 1992 г. в РФ была введена в действие система приватизационных чеков (приватизационных счетов), реализующих механизм бесплатной передачи гражданам РФ имущества в процессе приватизации, которая просуществовала до 1 июля 1994 г. Система использования приватизационных чеков основывалась на следующих принципах:
Приватизационный чек является государственной ценной бумагой целевого назначения на предъявителя, имеющей номинальную стоимость в рублях и используемой как платежной средство для приобретения объектов приватизации. Продажа акций приватизируемых государственных и муниципальных предприятий на аукционе исключительно за приватизационные чеки получила название чекового аукциона. Продажа акций приватизируемых предприятий на специализированных чековых аукционах согласно п. 5.4.1 Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в РФ на 1992 –1993 г. г. являлась основной формой продажи акций до 1 июля 1994 г. и осуществлялась в соответствии с планами приватизации, утвержденными комитетами по управлению имуществом, и планами-графиками проведения специализированных чековых аукционов. При проведении чековых аукционов акции приватизированных предприятий обменивались в определенной пропорции на приватизационные чеки. Количество акции, приходящееся на один приватизационный чек, определялось в зависимости от количества участников аукциона и предъявленных ими приватизационных чеков.
Складские свидетельства.
Еще одной разновидностью многочисленного семейства ценных бумаг являются двойное складское свидетельство, каждая из двух его частей, и простое складское свидетельство (п.3 ст.912 ГК РФ). Складские свидетельства выдаются товарным складом в подтверждение принятия товара на хранение.
Банковская сберегательная книжка на предъявителя.
Это ценная бумага, удостоверяющая внесение в кредитное учреждение денежной суммы и право вкладчика на ее получение в соответствии с условиями вклада.
Коносамент.
Коносамент – ценная бумага в виде товарораспорядительного документа, удостоверяющего право его держателя распоряжаться указанным в коносаменте грузом и получить его после завершения перевозки. Сферой применения коносамента является международная торговля. Как любая ценная бумага, коносамент удостоверяет имущественное право. Наиболее распространенная сфера использования коносамента – морская перевозка грузов. Когда отправитель сдает на корабль свой груз, он получает от капитана коносамент. Отправитель посылает грузополучателю коносамент, тот его предъявляет и получает груз. Корабли иногда идут месяцами, а коносамент дает грузополучателю право распоряжаться грузом, пока он путешествует. Кто с коносаментом пришел, тот и собственник груза. Товарная накладная имеет сходное значение, но не дает права распоряжения.
К коносаменту обязательно прилагается страховой полис на груз. Коносамент может сопровождаться различными дополнительными документами, необходимыми для перевозки груза, его хранения и сохранности, для оформления таможенных процедур и т.п. Коносамент является документом, в котором никакие изменения не возможны.
Основные реквизиты коносамента:
Государственные ценные бумаги.
Государственные ценные бумаги – это форма существования государственного внутреннего долга, это долговые ценные бумаги, эмитентом которых выступает государство. Хотя по своей природе все виды государственных ценных бумаг суть долговые ценные бумаги, на практике каждая самостоятельная государственная ценная бумага получает свое собственное название, позволяющее отличать ее от других видо. Обычно кроме термина «облигация» используются термины «казначейский вексель», «сертификат», «займ» и др. Каждая страна использует свою терминологию для выпускаемых государственных ценных бумаг. В России примером государственных ценных бумаг могут служить Государственный республиканский внутренний займ 1991 г.; Облигации внутреннего валютного займа 1993 г.; Государственные краткосрочные бескупонные облигации; Облигации федерального займа; Облигации государственного сберегательного займа и некоторые другие.
Ценные бумаги государства имеют, как правило, два очень крупных преимущества перед любыми другими ценными бумагами и активами. Во первых, это самый высокий относительный уровень надежности для вложенных средств и соответственно минимальный риск потери основного капитала и доходов по нему. Во вторых, наиболее льготное налогообложение по сравнению с другими ценными бумагами или направлениями вложений капитала. Часто на государственные ценные бумаги отсутствуют налоги на операции с ними и на получаемые доходы.
Каждая страна имеет свою сложившуюся историю и практику рынка государственных ценных бумаг, что находит отражение в видах и формах выпускаемых государственных облигаций, масштабах национального рынка облигаций и его участниках, порядке размещения облигаций и особенностях их налогообложения и т.д. Российские государственные ценные бумаги, с одной стороны, должны отвечать реалиям отечественного рынка, а с другой – отражать общие для многих стран, проверенные временем, экономические основы функционирования рынка государственных ценных бумаг вообще и его современные новации.
Наряду с государственными ценными бумагами необходимо упомянуть и о муниципальных ценных бумагах – способе привлечения финансовых ресурсов местными органами государственной власти в случае дефицита местного бюджета или на внебюджетные цели путем выпуска долговых ценных бумаг. В мировой практике выпуск муниципальных ценных бумаг является основной формой муниципального займа, поскольку это обходится дешевле, чем брать ссуду в коммерческих банках, за счет предоставляемых по этим ценным бумагам налоговых льгот.
Хотя в ст. 143 ГК РФ среди государственных ценных бумаг поименована только государственная облигация, государственные и муниципальные ценные бумаги могут быть выпущены и в виде иных ценных бумаг. Примерами могут служить вексель и приватизационный чек, имевший очень широкое хождение всего несколько лет назад.
5.3. Оборот ценных бумаг
Переход прав на ценные бумаги.
Передача прав по ценной бумаге урегулирована ст.146 ГК РФ, ст.29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».
Передача прав по ценной бумаге представляет собой передачу прав на саму ценную бумагу, а также на право из бумаги. Важно заметить, что передача ценной бумаги предполагает переход к новому обладателю всех удостоверенных ею прав. Это означает:
Передачу прав, удостоверенных ценной бумагой, необходимо отличать от передачи самих ценных бумаг как объектов вещных прав. Переход вещных прав на ценную бумагу является одновременно и переходом содержащихся в ней имущественных или иных прав. Однако переход прав, удостоверенных в ценной бумаге, не всегда является переходом прав на бумагу. Так, владелец акции, имеющий право голоса на общем собрании АО, может передать в установленном порядке это право другому лицу.
Таким образом, права, закрепленные ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу.
Законодатель установил способы передачи ценных бумаг в зависимости от их разновидностей (предъявительская, именная, ордерная ценная бумага).
Именные, ордерные и предъявительские ценные бумаги обладают различной оборотоспособностью, т.е. передача права, воплощенного в ценной бумаге, осуществляется с разной степенью сложности. Предъявительские бумаги обладают наибольшей оборотоспособностью – передать право можно путем простого вручения ценной бумаги. Именная ценная бумага обладает самой пониженной оборотоспособностью. Право, воплощенное в ней, может быть передано другому участнику гражданского оборота только с соблюдением правил о цессии. При этом лицо, которое передает права по именной ценной бумаге, несет ответственность перед ее приобретателем только за действительность переданного права, но не за исполнение этого права.
Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на самой ценной бумаге передаточной надписи (индоссамента): «платить такому-то». Часто на бланке ордерной ценной бумаги предусмотрено место для совершения индоссамента. Индоссант (лицо, которое совершает индоссамент) отвечает не только за действительность переданного права, но и за его осуществление должником.
Таблица 5.6. Виды индоссамента
характеристика
Содержит указание на лицо, которому или приказу которого должно быть произведено исполнение по ценной бумаге: «платить Иванову или его приказу» (тогда Иванов может сам впоследствии совершить индоссамент).
Не содержит указание на лицо, которому (приказу которого) должно быть осуществлено исполнение обязательства по этой ценной бумаге: «платить ______». Фактически таким образом ордерная ценная бумага превращается в предъявительскую. Ее можно предъявить к оплате даже с незаполненным бланком.
Не влечет передачи прав по ценной бумаге. Индоссат выступает как представитель индоссанта и от его имени осуществляет право, указанное в ценной бумаге. Все, что индоссат при этом получает, он обязан передать индоссанту.
Исполнение по ценной бумаге.
Лица, индоссировавшие ценную бумагу, и лицо, которое выдало ценную бумагу, несут солидарную ответственность перед ее законным владельцем. Чем больше индоссантов, тем больше гарантия получения по этой ценной бумаге. Исключение: если индоссант, совершая индоссамент, указал фразу «без оборота на меня», это снимает с него ответственность по ценной бумаге, никаких претензий предъявить ему нельзя. Правда, такие оговорки вызывают подозрение, что дело нечисто.
Лицо, которое исполнило по ценной бумаге, имеет право регрессного (обратного) требования к другим лицам, обязанным по этой ценной бумаге.
Восстановление прав по ценной бумаге.
Утрата ценной бумаги может произойти в результате потери или уничтожения. Если бумага уничтожена – никуда не денешься, нет ценной бумаги – нет и права из нее. Если потеряна именная ценная бумага – ничего страшного, т.к. никто, кроме указанного в ней лица, по ней ничего не получит. А по ордерной или предъявительской может попытаться получить исполнение и злоумышленник. У владельца потерянной ордерной или предъявительской ценной бумаги существует возможность обратиться в суд с заявлением о признании утраченного документа недействительным. Суд открывает так называемое вызывное производство: публично объявляет о вызове фактического владельца этой ценной бумаги. Если это добросовестный участник гражданского оборота, он является в суд и доказывает свое право, например, что владелец уступил ему эту бумагу. Недобросовестный участник не явится. Если фактический владелец не явился или явился, но не доказал законность приобретения ценной бумаги и не хочет ее отдавать, суд выносит решение о признании ценной бумаги недействительной. Если недобросовестный участник получил по ней, это незаконно. Законный владелец, который потерял ценную бумагу, вправе предъявить тому, кто получил исполнение, иск о неосновательном приобретении.
Оборот бездокументарных ценных бумаг.
«Запись на счете» находящуюся в памяти ЭВМ, ее «владельцу» невозможно не только утратить, но даже и передать другому лицу с соблюдением каких угодно формальностей: при этом одна запись просто изменяется или уничтожается и заменяется другой соответствующей записью. Поэтому и «оборот» таких ценных бумаг весьма специфичен. Ведь их «владелец» в действительности не обладает какой-либо вещью как объектом права собственности (или иного вещного права) и лишен возможности предпринять с «записью на счете» те же действия, что и владелец документарной ценной бумаги.
Так, согласно п. 2.3. Положения об обслуживании и обращении выпусков государственных краткосрочных бескупонных облигаций, утвержденного приказом Центрального банка РФ от 6 мая 1993 г. № 02-78, «владелец» таких «облигаций», существующих исключительно в «электронной» «безбумажной» форме, объявлен их «собственником». Но такой «собственник» не может свободно распоряжаться объектом своей собственности, ибо не вправе совершать с ним никаких иных операций кроме тех, которые прямо оговорены им в особом договоре с лицом, уполномоченным Банком России на обслуживание операций с этими «облигациями». При этом заключение данного договора является обязанностью, а не правом «владельца облигаций». Ясно, что юридически речь здесь идет не о праве собственности как разновидностью вещных прав (ст. 209 ГК), а о чисто обязательственных правоотношениях, где права кредитора закрепляются соответствующей записью в памяти ЭВМ и реализуются исключительно с помощью обслуживающей организации, специально уполномоченной на это должником – «эмитентом».
Сделки с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться по особым, крайне специфическим правилам. П. 2 ст. 149 ГК РФ предусматривает, что на лицо, ведущее учет прав на бездокументарные ценные бумаги, возлагается обязанность фиксировать все совершенные ими сделки. Эту деятельность не следует рассматривать просто как разновидность государственной регистрации соответствующих договоров. Скорее всего она является одним из этапов процедуры их заключения или исполнения. Правовой режим бездокументарных ценных бумаг, главным образом облигаций, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, т.е. на бирже, характеризуется различными ограничениями прав его участников. Эти ограничения устанавливаются ЦБ РФ не только в нормативных актах, но и в договорах с участниками организованного рынка ценных бумаг. В результате на сегодняшний день бездокументарные облигации могут быть предметом следующего ограниченного круга сделок:
Купля продажа облигаций, совершаемая на бирже, может предполагать ее исполнение в течение ближайших двух-трех дней. В этом случае такая сделка будет называться кассовой. Если же договором предусмотрена отсрочка исполнения, то такая сделка будет называться форвардной.
Выводы
Ценная бумага – это такая форма фиксации рыночных отношений между участниками рынка, которая сама является объектом этих отношений. То есть заключение сделки или какого-либо соглашения между его участниками состоит в передаче или купле продаже ценной бумаги в обмен на деньги или на товар. Но ценная бумага – это не деньги и не материальный товар. Ее ценность состоит в тех правах, которые она дает своему владельцу. Последний обменивает свои товар или свои деньги на ценную бумагу только в том случае, если он уверен, что эта бумага ничуть не хуже, а даже лучше (удобнее), чем сами деньги или товар.
Значение института ценных бумаг в гражданском обороте:
Распространенность ценных бумаг в развитом хозяйственном обороте обусловлена тем, что обладая определенной стоимостью, они наряду с деньгами служат удобным средством обращения и платежа, выполняют роль кредитного инструмента и обеспечивают упрощенную передачу прав на различные блага.
Выполнение ценными бумагами своих специфических функций возможно благодаря тому, что они обладают рядом свойств, отличающих их от иных документов, которыми также подтверждаются различные субъективные гражданские права, в частности, долговых расписок, страховых полисов, завещаний и т.д.
Библиография
Б. Специальная литература: